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交通运(yùn)输评论│网络货运平台:又是什么样(yàng)的平台?

     2019年9月6日,交(jiāo)通运输部、国家税务(wù)总局印发《网络平台道路货物运输(shū)经营管理暂(zàn)行办(bàn)法》(交(jiāo)运规(guī)〔2019〕12号)。

    《网络货运办(bàn)法》是在(zài)总(zǒng)结(jié)无车承运(yùn)人试(shì)点工作的基础上制定的。《办法》把“无车承运”更(gèng)名为“网络平(píng)台道路货物(wù)运输经营”,就(jiù)是“网络货运经营”
 《网络(luò)货(huò)运办法》中(zhōng)的“网络货运(yùn)经营”,是指经营者依托互联网平(píng)台整合配置运输资源(yuán),以承运人身份与托(tuō)运人签订运输(shū)合(hé)同,委托实际承运人完成道路货物运输,承担承运人(rén)责任(rèn)的道路货物运(yùn)输经营活动。
  那么这道路货物运输经营的(de)“网(wǎng)络平台(tái)”是什(shí)么(me)样(yàng)的平台?这“网(wǎng)络(luò)货运”该怎么管?

《办法》的法律依据



  尽管《网络(luò)货运办(bàn)法》行文看起来象(xiàng)是部规章,表述(shù)风(fēng)格似乎也按规章的方式起草的,如《办法》第二(èr)十(shí)六条规定“网络货(huò)运经营者违(wéi)反……本办法相关规定的(de),县级以上负有道路(lù)运输监(jiān)督管(guǎn)理职责的机构按(àn)照《中华人民共和国(guó)行政处罚(fá)法(fǎ)》的规定,可将(jiāng)其违法证据先行登记保存”。但《网络货(huò)运(yùn)办法》不是一部规(guī)章。
  这极大地影响(xiǎng)了《网络货运(yùn)办法》的(de)效力。《网络货运(yùn)办法(fǎ)》里的一些(xiē)规定,就不是法定义(yì)务。
  当(dāng)然,作为(wéi)行政(zhèng)规(guī)范性文件,如果没(méi)有创设新的权(quán)利义务,只是为了执(zhí)行法律法(fǎ)规规章作出具体规定,那(nà)《网络货运办法》仍然(rán)是有效的。

  制定《网络货运办法》的依(yī)据,办法的第一条(tiáo):“根(gēn)据《中华人(rén)民(mín)共和国(guó)道路运输(shū)条例》及有关法律法规(guī)规章的(de)规定和国务(wù)院关于促进平台(tái)经济(jì)规范健康发展的决策部署,制定本办(bàn)法(fǎ)”。

  《道路运输条(tiáo)例》以及《道路(lù)货物运输(shū)及站场管(guǎn)理规定》《道路危险(xiǎn)货物运(yùn)输(shū)管理规定》,其实并未涉及到“无车(chē)承运(yùn)”“网络货运”。
  提到“无车承运”的,是国(guó)务院及国办的一系列文件:
  《国务院关(guān)于加快构(gòu)建大(dà)众创业万众(zhòng)创(chuàng)新支撑平台的(de)指导意见》(国发〔2015〕53号)提出:推动……无车承(chéng)运物流……利用互(hù)联网技(jì)术高效对接供需(xū)信息(xī),优化传统生活服(fú)务行业的组织(zhī)运营(yíng)模式。
  《国务(wù)院(yuàn)办公(gōng)厅关(guān)于(yú)推进线(xiàn)上(shàng)线下互动加快商贸流通创(chuàng)新发展转型升级的意见》(国办(bàn)发〔2015〕72号):鼓励(lì)依托互联网平台的“无车承运人”发展。
  《国务院办公(gōng)厅关于(yú)深入实施“互(hù)联网+流通”行(háng)动(dòng)计(jì)划的意见》(国(guó)办(bàn)发〔2016〕24号(hào))要(yào)求:组织开展道路货运无车承运(yùn)人试点工作,允(yǔn)许试点范围内无(wú)车承运人开展运(yùn)输业务(wù)。
  《国(guó)务院办公厅关于进一步推进物流降本增效(xiào)促进实体经济发展的(de)意见》(国(guó)办发(fā)〔2017〕73号)提出:深入推进无车承(chéng)运人试点(diǎn)工作,通(tōng)过搭建互联网(wǎng)平台,创新(xīn)物流资源配(pèi)置方(fāng)式,扩大资源配置范围,实现货运(yùn)供需信(xìn)息实时共(gòng)享和智能匹配(pèi),减少迂回、空(kōng)驶(shǐ)运输(shū)和物流资源闲(xián)置。
  但这些都是(shì)指(zhǐ)导(dǎo)性文件(jiàn),只是政策(cè)依据。直(zhí)接依据这些文件作出具体行政行为不合适。

  早在交通运输部启动试点(diǎn)的“无车承运(yùn)人(rén)”,就是依托移动(dòng)互联网等(děng)技术搭建(jiàn)物流信息平(píng)台建立(lì)的经营模式(shì)。“网络平台道路货物运输经(jīng)营”,是通过互联网(wǎng)等信息网(wǎng)络提供服务的经营活(huó)动,属(shǔ)于“电子商务”,应该(gāi)适用《电子商(shāng)务法》。
  《办法》第(dì)二十九条也规定:《中(zhōng)华人民(mín)共和国电子商务(wù)法》……等相(xiàng)关法律法规(guī)规章有明确规定的(de),从其规定。
  “国务院关于促进平台经济规范(fàn)健(jiàn)康发展的决策部署”应该(gāi)指的是结《国务院办公厅关于促进平台经(jīng)济规范健康(kāng)发展的(de)指导(dǎo)意(yì)见》(国办发〔2019〕38号)。

货(huò)运平台(tái)是哪类的平台



  笔(bǐ)者在《当我(wǒ)们在说“出行平台”的时候,我们在说什么》一文中分析了出行(háng)平台。
  根(gēn)据《电子商务(wù)法》,“电(diàn)子商务经营者”包括“电子商务平(píng)台经营者(zhě)”“平台内经营者”“通过(guò)自建(jiàn)网站、其他(tā)网(wǎng)络服务销售(shòu)商品或(huò)者提供服务的电子商务经(jīng)营者”。
  “电子商务平台(tái)”可分为(wéi)“电子商务(wù)平台经营者的平台(第(dì)三方(fāng)平台)”和“电子商(shāng)务(wù)经(jīng)营者自建的平(píng)台(自(zì)营平台)”。
  两种平台,经营(yíng)者承担的责任(rèn)不一样。

  《网络货运办法》中(zhōng)的网络货运平台是什么样的平台?
  是自网络(luò)平台道路货(huò)物运输经营(yíng)者(zhě)(无车承运人)的自营(yíng)平台。
  这理由与出行平台作为自(zì)营平台的理由基本相同。
  第一,网(wǎng)络货运(yùn)平台(tái)方是运力(lì)的组织者,运输服务提供者,承担承(chéng)运人(rén)责任。
  第(dì)二,网(wǎng)络(luò)货运平台是货运服务交易(yì)一方。货主(zhǔ)是与网络货运平台经营者缔结合同。
  第三,网络货运(yùn)平台是运价标准的制定者(zhě)和执行监督者。

  《网络货(huò)运(yùn)办法(fǎ)》中的网络货运(yùn)经营者(zhě),与《网络预约出租汽(qì)车经营服务管理(lǐ)暂行办法》中的(de)网络预约出租汽车经营者,都(dōu)承担承运人责任。
  但是(shì),在网络(luò)货运经营中,除了网(wǎng)络货运经营者(zhě)是名(míng)义承运人(rén),还有实际承运人(rén)。
  《网络货运办法》中的“实际承运人”,是指(zhǐ)“接受网(wǎng)络货运经营者委托,使用符合条件的载(zǎi)货(huò)汽车和驾驶员,实际从(cóng)事(shì)道路货物运输的(de)经营(yíng)者”。实际承运人需要具备从事(shì)运输的(de)资质。
  而网(wǎng)约车平台经营(yíng)者则只(zhī)有一(yī)个承运人。具(jù)体(tǐ)承运(yùn)的网约车(chē)车(chē)司机(jī),并不成为实(shí)际(jì)承运人,而(ér)只是受制于网约(yuē)车(chē)平台经营者(zhě)的员工(gōng)或者类员工。
  两者(zhě)虽有不同,但货运平台就是(shì)网络货运经营者的自营平台。实(shí)际承运人是(shì)网络货运经营者的(de)合作(zuò)者(zhě)。在货运服务交易平台中,实际承(chéng)运人没有独立地位。

  《网络(luò)货运办法》第二条第(dì)二款指出:“网络货运经营不包括仅为托(tuō)运人(rén)和实际承运(yùn)人提供信息中介和交易(yì)撮(cuō)合等服务的行为”。
  而“提供信息中介和交易撮合等(děng)服(fú)务”的,才符合《电子商务法》关(guān)于(yú)电子商(shāng)务平台经营者的特征。那(nà)样的平台就是第三(sān)方平台。  

网络货运经营怎么许可



  《电子商务(wù)法》并不要求电子商务(wù)平台(第三方平台)经营者与平台内(nèi)电子商务经(jīng)营者一样需要取(qǔ)得(dé)相应的经营许(xǔ)可。《国务院(yuàn)办(bàn)公(gōng)厅关于(yú)促进平台经济规范健康发展的指(zhǐ)导(dǎo)意见》对这类平台也是这样(yàng)要求的。
  但(dàn)作(zuò)为承(chéng)运人(rén)的网络(luò)货运经营者需要取得许(xǔ)可。

  《网络货运办法》没有增设新的许可(kě)事项。
  《网(wǎng)络货运办法》第(dì)六(liù)条提出:“需(xū)要申领道路运输(shū)经营许可(kě)证的,可向所在地县级负有道路运输监(jiān)督管理职责的机(jī)构提出(chū)申请,县级负有道路运输监督(dū)管理职责的机构应按照《中(zhōng)华(huá)人民(mín)共和国(guó)道路运输条例》《道路货物运输及(jí)站场管理规定(dìng)》的规定,向(xiàng)符合条件的申请(qǐng)人颁发《道路运输经(jīng)营许可证》,经营范围为(wéi)网(wǎng)络货运。”
  “网络货运”作为道路货运运输的一个经营项目(mù),实行行政许可。

  此处“需要申(shēn)领道路运输经营许可证(zhèng)的,可……提出申请”的表述容(róng)易引人误(wù)解。“不(bú)需要”申领(lǐng)道路(lù)运输经营许可证(zhèng)的,可(kě)能只有(yǒu)使(shǐ)用(yòng)总质量(liàng)4.5吨及以(yǐ)下普通货运(yùn)车辆从事普通(tōng)货物运输经(jīng)营(yíng)的经营(yíng)者(zhě)。

  问(wèn)题(tí)是,通过《网络(luò)货运办法(fǎ)》这样一件(jiàn)行(háng)政(zhèng)规范性文件,在(zài)道(dào)路货运运输许可中增加“网络货运”这样(yàng)一个子项,是否(fǒu)合适。
  《道路货物运(yùn)输(shū)及站(zhàn)场管理规定》中的(de)“道路货物运(yùn)输”,包括“道路普(pǔ)通(tōng)货运、道路货物(wù)专用运输、道路(lù)大(dà)型物件运输和道路(lù)危险(xiǎn)货物运输”。其中没有“网络货运”这(zhè)一项,在分项时也没(méi)有“等”字。

  《道路(lù)运输条(tiáo)例》对道路货物运输经营许可的基本条件作了规定,申请从事货运经(jīng)营的,起码应当具(jù)备与(yǔ)其经营业务相适应并经检测合格的车(chē)辆,符合规定条件的驾驶人员。《道路货物运输及站场管理规定(dìng)》又对许可条件进行了细化。
  但那些条件不是网络货运经营者应该具(jù)备的。“无车(chē)承运(yùn)人”么(me),本(běn)来就没车,也不会养着驾驶(shǐ)人有。

  《网(wǎng)络货运办法》对网络货(huò)运经营,还(hái)新增了线上服务能力(lì)的条(tiáo)件。而这又是《道路运(yùn)输条例》《道路货物(wù)运输及站场(chǎng)管理(lǐ)规定》中所没有的。

  网(wǎng)络货运经营属(shǔ)新业(yè)态。对新业态要包容审慎。
  但估(gū)计相关的(de)法规规章都应该准备进行(háng)修改了。
  

两个承运人责任(rèn)分配



  在网(wǎng)络货运经营活动中,有网络货运经(jīng)营(yíng)者(即名义经(jīng)营者)、实(shí)际经营者两个(gè)经营者。
  对货主、托(tuō)运人(rén)而(ér)言,只要与(yǔ)网络货运经(jīng)营者打交道即可。
  但是两个承运人,都要承(chéng)担承(chéng)运(yùn)人责任,但又不可能(néng)都承担完全相同的责任。
  《网络(luò)货运办法》对两(liǎng)个承运(yùn)人(rén)的责任作了一些规定(dìng)。
  有些责任(rèn)是两个承运人共同的(de),例如安全生产、守法经(jīng)营、反(fǎn)恐(kǒng)维稳等。在哪个环节出了问题就由谁(shuí)承担责任。例如在(zài)网络零担货物运输经营中(zhōng),网络货运经营者应对(duì)托运(yùn)人身份进行查(chá)验登记;实际承(chéng)运人要对货物进行安全检查或者开封验视。

  需要重点(diǎn)关注的是(shì)网络货运(yùn)经营(yíng)者(zhě)特有的责任(rèn)。
  ——对实际承运车辆及驾驶(shǐ)员(yuán)资(zī)质进(jìn)行审查,保(bǎo)证提供运输服(fú)务的车辆具(jù)备合法有(yǒu)效的(de)营运证、驾驶员(yuán)具有合(hé)法有效的从(cóng)业(yè)资格证。
  ——按照相关技术规范的要求上传运单数据至省级网(wǎng)络货(huò)运信息监测(cè)系统。
  ——建立健(jiàn)全交易规则和服(fú)务协(xié)议,明(míng)确实际(jì)承(chéng)运人及其(qí)车辆及驾驶员进入和退出平台(tái),托运人及实际承(chéng)运人权益(yì)保护(hù)等(děng)规定。
  ——建立对(duì)实(shí)际承运人的服务(wù)评(píng)价体(tǐ)系,公(gōng)示服务评价结果。
  ——建立健全投诉和举报机(jī)制,公(gōng)开投(tóu)诉举报电话,及时受理并处理投诉(sù)举报。
  ——收集(jí)用户注(zhù)册信息、身份认证信息、服务(wù)信(xìn)息、交(jiāo)易信息,并按规定保存。
  ——加强驾驶员、车辆、托运人等相关信息的(de)保密管(guǎn)理。
  总体而言,网络货运经营者是(shì)一包,实际承运人为二(èr)包;网络货运经营者对外,实(shí)际承运人对(duì)内(nèi);网络(luò)货运经营者全过程管理(lǐ),实(shí)际承运(yùn)人只负责运输生产……

  随着网络货运经营模式的不断完善,网络(luò)货运经营范(fàn)围会不断扩大,经营者责任也就(jiù)是平台的责任会不断加重。
  例如:在《网络平台道路货物运输经营管理(lǐ)办法(征求(qiú)意(yì)见稿)》中曾规定网络货(huò)运经营者“不得承运危险货物(符合(hé)豁免要求(qiú)的(de)除外)”。而(ér)在《网络货运办法》发(fā)布稿(gǎo)中已经没了这一规定。
  今后实际(jì)承运人(rén)作为经营者完全(quán)有可能(néng)淡(dàn)出(chū),而由网络货运经(jīng)营者(平台)对实际(jì)承运的(de)车辆和驾(jià)驶员进行管理,就象网络预约出租汽车。
  虽(suī)然(rán)减少(shǎo)了一个(gè)层次,但凭平台(tái)的技术(shù)能(néng)力、组织优势,也确实在能够弥补(bǔ)实(shí)际承运人在内部(bù)管理和经营管理中(zhōng)存在的一(yī)系列不足。

网络货(huò)运经营违法怎么(me)查(chá)处



  网络货(huò)运管(guǎn)理工作(zuò)由县级以上地方人(rén)民政府(fǔ)交通运输主管(guǎn)部门主管;县级以上负有道路运输监(jiān)督(dū)管(guǎn)理(lǐ)职责(zé)的机构具体(tǐ)实施。
  “负(fù)有道(dào)路运输监督管理(lǐ)职(zhí)责的机(jī)构”,在改革期间(jiān)存在较大变数。但总归要有(yǒu)机构管,特(tè)别是(shì)当网络(luò)货运经营者违法的(de)时候。

  网络货运经(jīng)营者也会(huì)违(wéi)法(fǎ)。这些新业态(tài)里的违法行为人,干(gàn)起违法的事(shì)儿起来(lái)可能规模更大(dà),还(hái)会给(gěi)影响整个行业的健康稳定。

  《网络(luò)货运办法》不属法律范畴(chóu),不能(néng)设定行政处罚。但可以(yǐ)对相关法律(lǜ)法(fǎ)规规(guī)章的行政处罚条款的适用(yòng)问题(tí)进行(háng)明确(què)。

  有(yǒu)人(rén)说(shuō)“无车(chē)承运人”制度主要(yào)是解决的道路货运行业缴税(shuì)问题。从某种角度上这没错。
  网络货运经营者发生虚开虚(xū)抵增值税发票等税收违法违规行为(wéi),由税务部门查处。

  网络货(huò)运(yùn)经(jīng)营者(zhě)、实际承运人违(wéi)反道(dào)路(lù)运输法律法规规章规定的,由负有道路运(yùn)输监督(dū)管理职责的机构(gòu)依法查(chá)处。
  《网络货运办法(fǎ)》对网络货运经营者行为的一些(xiē)查(chá)处要求,要准确地找出法律(lǜ)依据并不容易(yì)。像(xiàng)“指使(shǐ)、强令实际(jì)承(chéng)运人超限超载运输货物”,或许可以套用(yòng)《公(gōng)路安全保护条例》六十八条。但针对网络货运经营者特(tè)有行为,例如“委托不具备资质的实际承运人(rén)从事运输”,“虚构交易、运输、结算信(xìn)息”,要找出适当的依据(jù)就困难(nán)了。
  这也要期待将来的(de)立(lì)法修法。


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